Cryptocurrency 101 – Kerangka Kerja Penegakan Cryptocurrency Baru DOJ Memberikan Bimbingan dan Janji Pengawasan Yang Lebih Tinggi Terhadap Aset Digital Melalui Kolaborasi Antar Pemerintah | Vinson & Elkins LLP

Cryptocurrency 101 – Kerangka Kerja Penegakan Cryptocurrency Baru DOJ Memberikan Bimbingan dan Janji Pengawasan Yang Lebih Tinggi Terhadap Aset Digital Melalui Kolaborasi Antar Pemerintah | Vinson & Elkins LLP

Sementara Laporan tersebut mengakui kegunaan potensial dari teknologi blockchain — termasuk penerapannya pada strategi pertahanan Amerika Serikat, keamanan pangan, dan upaya Federal Reserve System untuk mengimplementasikan mata uang digitalnya sendiri — Gugus Tugas telah mendeteksi tiga penggunaan gelap yang umum dari cryptocurrency: (1 ) transaksi keuangan yang terkait dengan aktivitas kriminal, seperti penggalangan dana terorisme, pertukaran zat ilegal, dan eksploitasi anak; (2) pencucian uang dan perlindungan aktivitas yang sah dari pajak, pelaporan, atau persyaratan hukum lainnya; dan (3) kejahatan yang secara langsung membahayakan pasar aset digital itu sendiri (sering kali pencurian, penipuan, dan "pembajakan kripto")(1).

Laporan tersebut menyatakan bahwa, bekerja sama dengan sejumlah badan pengatur, upaya penegakan hukum difokuskan pada bisnis layanan uang ("MSB") dan penyedia layanan aset digital ("VASP"). MSB termasuk seller atau penukar mata uang; periksa kasir; penerbit dan penjual cek perjalanan, wesel, atau nilai tersimpan; pengirim uang; dan Layanan Pos Amerika Serikat. VASP menyediakan layanan yang terkait dengan pertukaran, switch, dan penyimpanan mata uang digital.

Laporan ini juga mengidentifikasi dan mendefinisikan mannequin bisnis tertentu yang dapat memfasilitasi kegiatan kriminal, yang kemungkinan besar menjadi bayangan goal penuntutan Departemen Kehakiman ("DOJ") di masa depan:

  • Pertukaran Cryptocurrency: entitas dan individu yang menawarkan cryptocurrency dan layanan pertukaran aset digital lainnya kepada publik, tunduk pada persyaratan Jaringan Penegakan Kejahatan Keuangan ("FinCEN") dan Undang-Undang Kerahasiaan Financial institution ("BSA") Departemen Keuangan AS;
  • Pertukaran dan platform peer-to-peer: jaringan individu yang memfasilitasi switch nilai untuk publik, termasuk cryptocurrency, adalah MSB dan dengan demikian tunduk pada persyaratan pendaftaran dan pelaporan FinCEN (seperti Laporan Aktivitas Mencurigakan, laporan transaksi, dan pengumpulan information pelanggan) berdasarkan BSA;
  • Kios Cryptocurrency: dijuluki "ATM Bitcoin" dan dianggap MSB tunduk pada peraturan FinCEN dan BSA yang sama, mesin ini memungkinkan pengguna untuk mengonversi mata uang fiat, "uang nyata", ke dan dari bitcoin dan mata uang kripto lainnya;
  • Kasino mata uang digital: platform digital yang memfasilitasi taruhan dalam mata uang bitcoin dan mata uang digital lainnya, tunduk pada persyaratan lisensi (saat pendapatan kotor recreation tahunan melebihi $ 1 juta), dan terkadang dianggap sebagai MSB;
  • Cryptocurrency yang ditingkatkan anonimitas ("AECs"): dianggap sebagai "aktivitas berisiko tinggi" oleh DOJ, mata uang ini menggunakan blockchain non-publik atau pribadi dan telah diterima oleh MSB dan pasar darknet. AEC konon melemahkan kontrol anti pencucian uang dan memerangi pendanaan terorisme (secara kolektif, "AML / CFT") yang digunakan untuk mendeteksi aktivitas mencurigakan oleh MSB dan lembaga keuangan lainnya karena membatasi atau meniadakan kemampuan entitas untuk menjalankan pemeriksaan AML / CFT pada aktivitas pelanggan dan dengan demikian memenuhi persyaratan BSA;
  • Mixer, gelas, dan chain hopping: entitas yang mencampur mata uang kripto beberapa pengguna sebelum pengiriman unit ke tujuan akhir mereka untuk mengaburkan sumber dan pemilik unit mata uang kripto adalah MSB dan dengan demikian tunduk pada persyaratan BSA dan peraturan internasional terkait. Operator perorangan juga mengambil risiko tanggung jawab pencucian uang karena layanan ini secara khusus dirancang untuk mengaburkan sumber uang; dan
  • Arbitrase yurisdiksi dan defisiensi kepatuhan: DOJ telah menandai risiko yang terkait dengan aliran keuangan gelap dalam mata uang aset digital, yang mencakup (i) masalah mata uang yang tidak diatur yang dikumpulkan di yurisdiksi luar negeri dengan kerangka kerja yang tidak ada untuk memastikan pembuatan dan penyimpanan catatan yang diperlukan untuk mendukung penyelidikan, dan (ii) pentingnya kolaborasi regulasi lintas yurisdiksi.

Kerangka Hukum dan Peraturan

Pemerintah memiliki semakin banyak alat untuk menuntut aktivitas kriminal yang melibatkan aset digital. Selain mengidentifikasi penipuan yang sudah dikenal, tuduhan terkait AML / CFT dan BSA, dan ketentuan lain dari KUHP,(2) Laporan tersebut merangkum peran agensi yang berwenang untuk menegakkan peraturan yang berkaitan dengan mannequin bisnis cryptocurrency.

FinCEN. FinCEN terutama mengelola dan menerapkan BSA, yang mencakup pemeliharaan database yang menyimpan laporan dugaan transaksi pencucian uang. Hubungan FinCEN dengan DOJ berpusat pada pencegahan kejahatan (melalui kewajiban kepatuhan yang menargetkan pencucian uang dan upaya terorisme) dan bantuan investigasi dengan aktivitas mencurigakan yang terdeteksi melalui pelaporan wajib. Jika potensi kejahatan teridentifikasi, FinCEN akan merujuk masalah ini ke Bagian Penipuan DOJ, Bagian Pencucian Uang dan Perampasan Aset atau Kantor Kejaksaan Amerika Serikat setempat untuk penyelidikan dan penuntutan kriminal. Menariknya, MSB tidak perlu memiliki keberadaan fisik di Amerika Serikat untuk tunduk pada BSA; MSB yang menjalankan bisnis di Amerika Serikat dapat memicu persyaratan BSA. Sebagai pemain kunci dalam penegakan mata uang kripto, peran FinCEN menunjukkan bahwa pelaporan yang sesuai akan memaksimalkan keefektifan foundation information BSA dan mempromosikan integritas pasar mata uang kripto.

OFAC. Kantor Pengawasan Aset Luar Negeri (“OFAC”) Departemen Keuangan “mengelola dan memberlakukan sanksi ekonomi dan perdagangan terhadap negara dan rezim asing yang menjadi goal; kelompok teroris; pedagang narkotika internasional; mereka yang terlibat dalam kegiatan yang berkaitan dengan proliferasi senjata pemusnah massal; mereka yang terlibat dalam aktivitas cyber yang berbahaya; dan entitas lain yang menghadirkan ancaman terhadap keamanan nasional, kebijakan luar negeri, atau ekonomi Amerika Serikat berdasarkan kebijakan luar negeri AS dan tujuan keamanan nasional. ”(3) Dengan demikian, entitas yang menyediakan atau berpartisipasi dalam perdagangan on-line atau memproses transaksi dalam mata uang digital harus mengetahui sanksi OFAC dan memberlakukan kontrol yang sesuai.

OCC. Kantor Perbendaharaan Pengawas Mata Uang ("OCC") bertanggung jawab untuk mengeluarkan aturan dan regulasi yang berlaku untuk financial institution, serta memberlakukan tindakan korektif ketika financial institution bertindak secara ilegal atau menunjukkan praktik "tidak aman atau tidak sehat". OCC telah mengonfirmasi dalam a 22 Juli 2020 Surat Interpretasi bahwa financial institution yang diatur oleh OCC dapat memberikan layanan penjagaan kepada bisnis mata uang kripto yang sah, selama financial institution terlibat dalam manajemen risiko yang tepat serta kepatuhan terhadap peraturan dan hukum.

DETIK. Komisi Sekuritas dan Bursa juga memainkan peran penting dalam ruang mata uang kripto, terutama melalui regulasi pasar "pertumbuhan cepat penawaran koin awal (" ICO ") dan promosi luasnya sebagai sarana untuk peluang investasi baru, yang telah menyediakan lahan subur bagi pelaku jahat untuk menipu investor. "(4) ICO mempromosikan penjualan token digital untuk mengumpulkan modal dengan imbalan mendanai proyek atau platform baru entitas. Laporan tersebut membanggakan beberapa tindakan penegakan hukum yang dimungkinkan melalui kolaborasi dengan DOJ.

CFTC. Komisi Perdagangan Berjangka Komoditas (“CFTC”) memiliki kewenangan hukum untuk mengatur aspek tertentu dan penggunaan aset digital. Bersama dengan beberapa pengadilan federal, CFTC telah menemukan mata uang digital tertentu sebagai "komoditas" di bawah Commodities Trade Act, dan karenanya tunduk pada pengawasan CFTC. "Yurisdiksi CFTC terlibat ketika mata uang digital adalah aset dasar dalam kontrak derivatif, atau jika ada penipuan atau manipulasi yang melibatkan mata uang digital yang diperdagangkan dalam perdagangan antarnegara bagian."(5) Tindakan penegakan hukum yang berhasil menunjukkan contoh aktivitas penipuan, yang mencakup penawaran ilegal mata uang digital ritel yang dipinggirkan atau dibiayai, perdagangan fiktif pada platform derivatif, dan skema Ponzi mata uang digital.

IRS. Laporan ini juga memberikan pengingat yang berguna bahwa eksposur pajak umum melekat pada transaksi mata uang digital karena Inside Income Service (“IRS”) memperlakukan mata uang digital sebagai properti. Jadi, “(i) hasil, termasuk keuntungan modal, dari transaksi mata uang digital dapat dikenakan pajak, dan transaksi mata uang digital itu sendiri harus dilaporkan pada pengembalian pajak penghasilan wajib pajak.”(6) Kegagalan untuk melaporkan penghasilan kena pajak secara akurat juga dapat memicu penyelidikan dan potensi tindakan perdata atau pidana.

DOJ bermaksud untuk terus mengejar tuntutan terkait pajak atas kegagalan melaporkan pendapatan dari mata uang digital dan membantu masalah panggilan "John Doe", yang merupakan investigasi IRS yang disetujui oleh pengadilan federal untuk menemukan pembayar pajak yang tidak diketahui IRS. Faktanya, IRS's 2020 Draf 1040 menambahkan baris yang mewajibkan pembayar pajak untuk menjawab pertanyaan: "Kapan pun selama tahun 2020, apakah Anda menerima, menjual, mengirim, menukar, atau memperoleh kepentingan finansial dalam mata uang digital apa pun?" Di masa lalu, pembayar pajak harus melaporkan aktivitas mata uang digital mereka — atau tidak, dan berisiko menerima a surat dari IRS meminta pengembalian yang diubah yang melaporkan transaksi mata uang digital dan pendapatan. Draft 1040 2020 mencerminkan pendekatan yang lebih proaktif untuk penegakan pelaporan mata uang digital yang kemungkinan akan menghasilkan pengawasan yang lebih baik terhadap individu yang berurusan dengan cryptocurrency dan aset digital lainnya.

Otoritas Negara dan Peraturan Internasional. Bertanggung jawab untuk melindungi investor publik melalui perizinan perusahaan investasi, mendaftarkan penawaran sekuritas, dan menegakkan sekuritas negara dan hukum perbankan lainnya, otoritas negara secara aktif menyelidiki aktivitas mata uang digital, terutama penerbitan dan penjualan ICO. Laporan tersebut mengidentifikasi New York sebagai negara bagian "proaktif" "yang berusaha mengatur dan mengumpulkan informasi dalam aset digital dan ruang ICO".(7)

Secara internasional, Monetary Motion Activity Power ("FATF") berfungsi sebagai "penentu standar international" untuk standar AML / CFT. Pada Juni 2019, FATF mengeluarkan replace Rekomendasi menetapkan kerangka tindakan yang harus diterapkan negara untuk memerangi pencucian uang dan pendanaan teroris. Amerika Serikat adalah anggota pendiri pada tahun 1989 dan menjabat sebagai presiden dari Juli 2018 hingga Juni 2019, di mana hal itu menjadikannya prioritas FATF untuk mengatur VASP.

Mempersiapkan Pertempuran dengan Dunia Bawah

Karena mata uang digital berkembang pesat ke puncak kompleksitas teknologi, kerangka kerja ini mungkin tampak seperti jaringan kusut aspirasi peraturan yang datang terlambat; namun, Laporan tersebut membanggakan sejumlah tuntutan baru-baru ini yang mencerminkan penegakan yang kompeten oleh masing-masing otoritas di atas. Selain perubahan penting pada Formulir IRS 1040 yang dirujuk di atas, dakwaan terhadap awal bulan ini John McAfee atas dugaan penggelapan pajak adalah sinyal kuat bagi komunitas cryptocurrency bahwa DOJ serius tentang penegakan hukum. McAfee telah menjadi pendukung vokal cryptocurrency dan dia diduga menghasilkan jutaan melalui konsultasi dan layanan lainnya.

Laporan tersebut lebih lanjut menegaskan niat DOJ untuk terus mengembangkan strategi untuk menanggapi ancaman aset digital, yang meliputi:

  • Melakukan sumber daya untuk meningkatkan kualitas dan kuantitas investigasi dan penuntutan;
  • Mempromosikan kesadaran dan keahlian penegakan hukum;
  • Membina kerjasama dengan otoritas negara;
  • Meningkatkan kerjasama internasional dan mempromosikan regulasi internasional yang komprehensif dan konsisten; dan
  • Melakukan pendidikan dan penjangkauan sektor swasta.

Rilis Laporan oleh DOJ harus mengirimkan pesan yang kuat kepada semua orang yang menggunakan cryptocurrency atau melayani pasar cryptocurrency bahwa pemerintah bermaksud untuk terlibat dalam regulasi dan penegakan yang lebih kuat di masa depan. Jika Anda atau perusahaan Anda beroperasi di ruang cryptocurrency, Anda akan dilayani dengan baik untuk meninjau dengan cermat undang-undang dan peraturan yang berkembang sehingga Anda dapat membangun kerangka kerja kepatuhan yang memadai dan menanggapi potensi ancaman yang sesuai.

(1) Laporan tersebut mendefinisikan "cryptojacking" sebagai "(t) dia menggunakan komputer orang lain secara tidak sah untuk menghasilkan (atau 'milik saya') cryptocurrency.” Laporkan di 16.

(2) Laporan mengacu pada beberapa undang-undang, termasuk: 18 U.S.C. § 1343 (Penipuan Kawat); 18 U.S.C. § 1341 (Penipuan Surat); 15 U.S.C. §§ 78j dan 78ff (Penipuan Sekuritas); 18 U.S.C. § 1029 (Entry System Fraud); 18 U.S.C. § 1028 (Pencurian Identitas dan Penipuan); 18 U.S.C. § 1030 (Penipuan dan Gangguan dalam Koneksi dengan Komputer); 18 U.S.C. § 921 et seq. (Penjualan dan Kepemilikan Senjata Api Secara Ilegal); 18 U.S.C. § 2320 (Kepemilikan dan Distribusi Barang Palsu); 18 U.S.C. § 2251 et seq. (Kegiatan Eksploitasi Anak); 21 U.S.C. § 841 et seq. (Kepemilikan dan Distribusi Zat Terkendali); 18 U.S.C. § 1956 et seq. (Pencucian uang); 18 U.S.C. § 1957 (Transaksi yang Melibatkan Hasil Kegiatan Ilegal); 18 U.S.C. § 1960 (Operasi Bisnis Pengiriman Uang Tanpa Lisensi); 31 U.S.C. § 5331 et seq. (Kegagalan untuk Mematuhi Persyaratan Undang-Undang Kerahasiaan Financial institution); 18 U.S.C. § 982 dan 21 U.S.C. § 853 (Perampasan Pidana); dan 18 U.S.C. § 981 (Perampasan Sipil).

(3) Laporkan di 26.

(4)Indo. di 29.

(5) Indo. di 32.

(6)Indo. di 33.

(7) Laporkan di 34.