Kerangka Kerja Penegakan Cryptocurrency DOJ Menyoroti Risiko bagi Mereka yang Terlibat dalam Aktivitas Aset Digital dan Cryptocurrency | Fenwick & LLP Barat

Kerangka Kerja Penegakan Cryptocurrency DOJ Menyoroti Risiko bagi Mereka yang Terlibat dalam Aktivitas Aset Digital dan Cryptocurrency | Fenwick & LLP Barat

Seandainya belum jelas, Departemen Kehakiman AS baru-baru ini dikonfirmasi bahwa memastikan penggunaan cryptocurrency “aman, dan tidak membahayakan keselamatan publik atau keamanan nasional kita, sangat penting bagi Amerika dan sekutunya”. Dengan publikasi Cyber-Digital Job Drive dari Jaksa Agung AS pada 7 Oktober Kerangka Kerja Penegakan Cryptocurrency, kita sekarang tahu lebih banyak tentang bagaimana DOJ memandang ancaman yang mungkin ditimbulkan cryptocurrency, alat regulasi yang dapat digunakan pemerintah untuk menghadapi ancaman tersebut dan tantangan yang dihadapi pemerintah dalam penegakan cryptocurrency.

Kerangka Kerja Penegakan berisi tiga bagian yang memberikan laporan mendetail tentang ancaman terhadap keamanan publik saat kami beralih ke Net 3.zero dan peran DOJ dalam ekosistem peraturan cryptocurrency dan teknologi blockchain. Bagian I Kerangka Kerja Penegakan menyediakan primer tentang dasar-dasar teknologi blockchain dan mata uang kripto dan laporan terperinci tentang penggunaan ilegal dan kejahatan yang melibatkan penggunaan mata uang kripto. Bagian II menjelaskan berbagai regulasi dan otoritas lintas disiplin dan transnasional yang bekerja sama untuk memerangi kejahatan terkait penyalahgunaan cryptocurrency. Bagian III menetapkan tantangan dan strategi gugus tugas untuk mengatasi ancaman yang muncul yang melibatkan bisnis layanan uang (MSB), penyedia layanan aset digital (VASP), dan mata uang kripto secara umum.

Diselingi di seluruh Kerangka Penegakan adalah kasus-kasus yang diajukan DOJ terhadap VASP yang telah menggunakan cryptocurrency sehubungan dengan aktivitas yang memengaruhi keamanan nasional atau melanggar peraturan yang ditetapkan. Meskipun hal-hal ini bukan merupakan daftar lengkap tindakan yang diajukan terhadap VASP, hal ini memberikan wawasan umum tentang jenis masalah yang kemungkinan besar akan difokuskan oleh DOJ dan badan pengatur lainnya.

Latar Belakang

Mantan Jaksa Agung AS Jeff Classes membentuk gugus tugas dengan tujuan untuk melakukan penilaian komprehensif terhadap pekerjaan DOJ di space dunia maya dan mengidentifikasi bagaimana penegakan hukum federal dapat lebih efektif menyelesaikan misinya di ruang yang important dan terus berkembang ini. Gugus tugas tersebut mencakup perwakilan dari komponen DOJ yang relevan, termasuk Biro Investigasi Federal, dan diketuai oleh Wakil Jaksa Agung Sujit Raman.

Bagian I: Ikhtisar Ancaman

Di Bagian I dari Kerangka Penegakan, gugus tugas merinci dasar-dasar cryptocurrency, termasuk atribut mata uang digital, anatomi transaksi cryptocurrency dan istilah kunci seputar bitcoin. Setelah membahas penggunaan yang sah untuk cryptocurrency, Kerangka Kerja Penegakan memperluas penggunaan ilegal aktual dan potensial. Ancaman utamanya adalah pelaku jahat yang menggunakan cryptocurrency untuk terlibat dalam transaksi keuangan yang terkait dengan kejahatan, seperti membeli barang atau senjata terlarang di internet gelap; terlibat dalam pencucian uang; dan kejahatan yang memengaruhi pasar cryptocurrency, termasuk mencuri cryptocurrency dari bursa.

Bagian II: Hukum dan Regulasi

Bagian II dari Kerangka Penegakan menjelaskan otoritas regulasi dari agen negara bagian dan federal yang memiliki yurisdiksi atas transaksi VASP dan cryptocurrency. Berikut adalah ringkasan dari kesimpulan utama tentang siapa, apa, di mana, dan bagaimana peraturan cryptocurrency.

Hukum pidana federal apa yang dapat dipicu?

Berikut adalah ringkasan dari beberapa undang-undang federal utama yang mungkin terlibat dalam dunia cryptocurrency:

Penipuan Kawat, 18 U.S.C § 1343

Skema apa pun untuk menipu orang lain melalui komunikasi elektronik.

Pencucian uang, 18 U.S.C § 1956

Skema apa pun untuk menyembunyikan asal-usul dana ilegal melalui rangkaian transaksi komersial.

Melanggar Undang-Undang Kerahasiaan Financial institution, 31 U.S.C § 5311

Termasuk kegagalan untuk menerapkan prosedur anti pencucian uang, termasuk kegagalan untuk melakukan uji tuntas Know Your Buyer (KYC).

Menjalankan Bisnis Layanan Uang Tanpa Lisensi, 18 U.S.C § 1960

Kegagalan untuk mematuhi prosedur registrasi dan perizinan yang diwajibkan bagi mereka yang menyediakan layanan pengiriman uang.

Penipuan Sekuritas dan Komoditas, 18 U.S.C. § 1348

Secara sadar menjalankan, atau mencoba untuk mengeksekusi, skema atau tipu daya untuk menipu siapa pun sehubungan dengan komoditas apa pun untuk pengiriman di masa mendatang, atau opsi apa pun pada komoditas untuk pengiriman di masa mendatang.

Penghindaran pajak, 26 U.S.C. § 7201

Upaya yang disengaja untuk menghindari atau mengalahkan pajak apa pun yang dikenakan oleh Kode Pendapatan Inner.

Siapa yang menegakkan hukum?

DOJ memiliki otoritas luas untuk menyelidiki pelanggaran yang melibatkan cryptocurrency dan bekerja dengan sejumlah badan pengatur lain yang juga memiliki kewenangan untuk menegakkan hukum dan peraturan yang berlaku untuk menilai aktivitas terkait aset. Badan pengatur lainnya adalah: FinCEN, OFAC, OCC, SEC, CFTC, IRS, dan badan negara serta konsorsium internasional, seperti FATF. Di bawah ini adalah ringkasan berdasarkan Kerangka Kerja Penegakan dari bidang masing-masing lembaga ini dan beberapa pertanyaan kunci yang harus Anda tanyakan. Banyak dari masalah ini, seperti siapa itu MSB dan apa itu keamanan, tidak langsung dan memerlukan analisis berbasis fakta yang kompleks. Anda harus menghubungi penasihat berpengalaman untuk membantu ini.

Monetary Crimes Enforcement Community (FinCEN), Departemen Keuangan AS: FinCEN berfungsi sebagai Unit Intelijen Keuangan untuk A.S., yang berarti bahwa tanggung jawab utamanya adalah memantau transaksi yang mencurigakan serta informasi lain yang terkait dengan pencucian uang dan pendanaan terorisme. Hubungan FinCEN dengan DOJ dan lembaga penegak hukum lokal, negara bagian, atau federal umumnya termasuk dalam pencegahan kejahatan dan bantuan investigasi.

FinCEN memiliki tanggung jawab utama untuk menegakkan Financial institution Secrecy Act (BSA), yang mengatur MSB termasuk pertukaran mata uang kripto. Emiten harus berhati-hati dalam mengikuti aturan dan regulasi yang ditetapkan oleh FinCEN, termasuk, antara lain, anti pencucian uang (AML) dan mengetahui kepatuhan pelanggan Anda (KYC), serta kepatuhan yang ketat terhadap BSA.

  • Bagaimana saya tahu jika saya adalah bisnis layanan uang?

    Pertanyaan ambang dalam menentukan apakah bisnis Anda memenuhi syarat sebagai MSB adalah apakah Anda dapat dianggap sebagai "pengirim uang". Pada tahun 2011, FinCEN mengeluarkan aturan akhir yang mendefinisikan MSB untuk menyertakan "orang yang menyediakan layanan pengiriman uang" yang didefinisikan sebagai "penerimaan mata uang, dana, atau nilai lain yang menggantikan mata uang dari satu orang dan pengiriman mata uang, dana, atau nilai lain yang menggantikan mata uang ke lokasi atau orang lain dengan cara apa pun. "

    FinCEN juga telah menyatakan bahwa seseorang yang memperoleh mata uang digital yang dapat dikonversi (CVC) untuk membeli barang atau jasa tersebut tidak sebuah MSB, tapi itu administrator atau exchanger CVC yang "(1) menerima dan mengirimkan CVC atau (2) membeli atau menjual CVC untuk alasan apa pun adalah pengirim uang" dan MSB berdasarkan peraturan FinCEN.

    Untuk tujuan di atas, penukar adalah "seseorang yang terlibat sebagai bisnis dalam pertukaran mata uang digital dengan mata uang nyata, dana, atau mata uang digital lainnya" dan administrator adalah "orang yang terlibat sebagai bisnis dalam penerbitan (mengedarkan ) mata uang digital, dan siapa yang memiliki wewenang untuk menebus (menarik dari peredaran) mata uang digital tersebut. ”

    Yang penting, orang-orang tertentu yang berlokasi di luar negeri yang terlibat dalam aktivitas MSB di A.S. termasuk dalam definisi MSB oleh FinCEN, dan oleh karena itu, harus mematuhi persyaratan FinCEN.

    Meskipun demikian, ada sejumlah pengecualian dari persyaratan BSA, dan sebaiknya hubungi penasihat berpengalaman untuk menentukan apakah Anda memenuhi syarat untuk mendapatkan pengecualian dari pendaftaran.

  • Bagaimana saya dapat memastikan bahwa bisnis saya mematuhi anti pencucian uang dan mengetahui aturan dan regulasi pelanggan Anda?

    BSA dan peraturan pelaksananya mewajibkan MSB untuk mengembangkan, menerapkan dan memelihara program anti pencucian uang tertulis yang efektif yang dirancang secara wajar untuk mencegah MSB digunakan untuk memfasilitasi pencucian uang dan pendanaan kegiatan teroris. Program AML harus, minimal: (a) memasukkan kebijakan, prosedur dan kontrol inner yang dirancang secara wajar untuk memastikan kepatuhan yang berkelanjutan (termasuk memverifikasi identifikasi pelanggan, mengajukan laporan, membuat dan menyimpan catatan, dan menanggapi permintaan penegakan hukum); (b) menunjuk seseorang yang bertanggung jawab untuk memastikan kepatuhan sehari-hari dengan program dan persyaratan BSA; (c) memberikan pelatihan untuk personel yang sesuai, termasuk pelatihan dalam mendeteksi transaksi yang mencurigakan; dan, (d) menyediakan tinjauan independen untuk memantau dan memelihara program yang memadai.

    Untuk informasi lebih lanjut tentang kepatuhan dengan standar FinCEN, kami merekomendasikan untuk meninjau pedoman FinCEN sini dan sini.

Workplace of International Property Management (OFAC), Departemen Keuangan AS: OFAC mengelola dan memberlakukan sanksi ekonomi dan perdagangan terhadap negara dan rezim asing yang menjadi sasaran; kelompok teroris; pedagang narkotika internasional; mereka yang terlibat dalam kegiatan yang berkaitan dengan proliferasi senjata pemusnah massal; mereka yang terlibat dalam aktivitas cyber yang berbahaya; dan entitas lain yang menghadirkan ancaman terhadap keamanan nasional, kebijakan luar negeri, atau ekonomi Amerika Serikat berdasarkan kebijakan luar negeri A.S. dan tujuan keamanan nasional.

Secara umum, penerbit mata uang digital harus memastikan bahwa mereka tidak terlibat dalam transaksi yang dilarang oleh sanksi OFAC, yang mencakup transaksi dengan orang-orang dalam daftar orang yang diblokir, serta transaksi dengan yurisdiksi tertentu.

  • Negara mana yang termasuk dalam daftar sanksi OFAC?

    OFAC mengelola sejumlah program sanksi yang berbeda. Sanksi dapat bersifat komprehensif atau selektif, menggunakan pemblokiran aset dan pembatasan perdagangan untuk mencapai kebijakan luar negeri dan tujuan keamanan nasional. Program sanksi saat ini dapat ditemukan sini; namun, kami menyarankan Anda menghubungi penasihat berpengalaman untuk memastikan kepatuhan dengan semua persyaratan OFAC.

  • Bagaimana cara menentukan individu mana yang ada dalam daftar OFAC?

    OFAC mewajibkan entitas yang dilindungi untuk memastikan bahwa mereka memblokir properti dan kepentingan di properti siapa pun yang disebutkan dalam Daftar Warga Negara yang Ditunjuk Khusus dan Orang yang Diblokir (SDN) OFAC, atau entitas apa pun yang dimiliki secara agregat, secara langsung atau tidak langsung, 50% atau lebih oleh satu atau lebih lebih banyak orang yang diblokir. Daftar ini dapat ditemukan sini.

Workplace of the Comptroller of the Foreign money (OCC), Departemen Keuangan AS: OCC dibebankan dengan regulasi dan pengawasan financial institution dan asosiasi tabungan federal. Pada Juli 2020, OCC merilis file surat interpretatif asalkan financial institution nasional dan asosiasi tabungan federal diizinkan untuk memberikan layanan kustodian aset digital kepada pelanggan mereka.

Komisi Sekuritas dan Bursa (SEC): SEC umumnya dibebankan dengan perlindungan investor di pasar perdagangan. Lebih lanjut, SEC berusaha untuk “memelihara pasar yang adil, teratur, dan efisien; dan untuk memfasilitasi pembentukan modal. "

  • Apakah token kriptografi atau aset digital saya merupakan "keamanan"?

    Penerbitan aset digital mungkin termasuk dalam lingkup SEC jika aset digital tersebut dianggap sebagai "keamanan." Meskipun aset digital tidak disebutkan di bawah definisi Securities Act tentang "keamanan," mereka dapat dianggap sebagai "kontrak investasi" dan, oleh karena itu, tunduk pada undang-undang sekuritas federal dan negara bagian. Dalam upaya untuk membantu VASP menentukan apakah aset digital mereka dapat dianggap sebagai kontrak investasi, Hub Strategis SEC untuk Inovasi dan Teknologi Keuangan (FinHub) sebelumnya memperkenalkan Kerangka Analisis "Kontrak Investasi" dari Aset Digital. Namun, karena faktor-faktornya sangat mudah dibentuk, seringkali sulit bagi penerbit aset digital atau pihak lain yang berkepentingan untuk menentukan apakah token yang diberikan akan memenuhi syarat sebagai sekuritas dan kami merekomendasikan untuk berkonsultasi dengan penasihat berpengalaman untuk membantu analisis.

Komisi Perdagangan Berjangka Komoditas (CFTC): Misi CFTC, seperti SEC, adalah terlibat dalam perlindungan investor. Namun, dalam kasus CFTC, fokus regulasi adalah pada pasar derivatif, yang meliputi kontrak opsi, swap, dan berjangka. Yurisdiksi CFTC terlibat ketika mata uang digital adalah aset dasar dalam kontrak derivatif, atau jika ada penipuan atau manipulasi yang melibatkan mata uang digital yang diperdagangkan dalam perdagangan antarnegara.

CFTC telah mengambil tindakan terhadap bursa berjangka yang tidak terdaftar, serta perusahaan perdagangan yang menawarkan margin atau transaksi mata uang digital "ritel" yang dibiayai. Pada 1 Oktober 2020, sehubungan dengan tuntutan pidana paralel oleh DOJ, CFTC mengajukan tindakan yang dipublikasikan dengan baik terhadap BitMEX dan prinsipalnya karena, di antara dakwaan lainnya, gagal menawarkan platform perdagangan derivatif yang tidak terdaftar kepada orang A.S. dan gagal mencegah pencucian uang. Untuk memastikan kepatuhan dengan aturan dan regulasi yang ditetapkan oleh CFTC, kami merekomendasikan untuk menghubungi penasihat berpengalaman.

Layanan Pendapatan Inner (IRS): IRS memperlakukan mata uang digital sebagai properti untuk keperluan pajak federal AS. Dengan demikian, prinsip perpajakan umum berlaku untuk berbagai transaksi aset digital. Prinsip-prinsip ini termasuk melaporkan keuntungan atau kerugian modal saat bertransaksi dalam aset digital dan melaporkan serta menahan gaji yang dibayarkan dalam cryptocurrency. Pada 9 Oktober 2019, IRS diterbitkan panduan dan FAQ tambahan untuk pembayar pajak yang terlibat dalam transaksi mata uang digital, dalam upaya membantu mereka lebih memahami kewajiban pelaporan mereka.

Otoritas Negara. Selain regulator federal yang disediakan di atas, setiap negara bagian memiliki jaksa agung, regulator sekuritas, dan departemen layanan keuangan yang ditugaskan dengan tanggung jawab yang sama seperti mitra di tingkat federal.

Regulasi Internasional. Monetary Motion Job Drive (FATF) adalah organisasi antar pemerintah yang didirikan pada tahun 1989 dengan misi untuk menetapkan standar dan untuk mempromosikan implementasi yang efektif dari langkah-langkah hukum, peraturan dan operasional untuk memerangi pencucian uang, pendanaan teroris, proliferasi senjata pemusnah massal, dan lainnya ancaman terkait integritas sistem keuangan internasional. Pada tahun 2014, FATF menyadari kebutuhan untuk membawa aktivitas terkait aset digital dalam ruang lingkupnya dan pada tahun 2015 dikeluarkan panduan international sebagai bagian dari pendekatan bertahap untuk menangani risiko pencucian uang dan pendanaan teroris yang terkait dengan produk dan layanan pembayaran aset digital.

Sebagian, ada sejumlah lembaga domestik dan international yang mengawasi penerbitan dan transaksi dalam mata uang digital.

Bagian III: Tantangan yang Sedang Berlangsung dan Strategi Masa Depan

Selain tindakan penegakan hukum baru-baru ini, termasuk CFTC dan DOJ tuduhan bahwa BitMex dan eksekutif mereka secara ilegal mengoperasikan pertukaran mata uang kripto, melanggar persyaratan kepatuhan AML dan melanggar Undang-Undang Kerahasiaan Financial institution, Bagian III menggambarkan posisi hukum yang diambil oleh DOJ dan otoritas pengatur lainnya terkait aplikasi mata uang kripto dan aset digital. Secara khusus, Kerangka Penegakan menjelaskan bagaimana DOJ secara aktif menangani situasi di mana privasi dan VASP berpotongan. Ini termasuk (i) melihat peraturan international untuk memerangi penggunaan privasi sebagai perisai terhadap kepatuhan terhadap permintaan DOJ dalam penyelidikan kriminal, (ii) melihat lebih dekat pada VASP yang menggunakan metode lintas-rantai atau multi-transaksi untuk menyediakan transaksi dengan anonimitas yang lebih besar dan (iii) menunjukkan kecurigaan terkait penggunaan cryptocurrency yang ditingkatkan anonimitas. Pengawasan ketat DOJ seputar masalah yang melibatkan privasi dapat memengaruhi bagaimana penerbit cryptocurrency berorientasi privasi menyusun mannequin bisnis mereka.

  • Apakah DOJ memiliki yurisdiksi atas aktivitas yang terjadi di luar AS?

    Berpotensi. DOJ telah menegaskan otoritas atas aktivitas aset digital yang dilakukan di luar AS. Kerangka Kerja Penegakan membahas bagaimana DOJ dapat menetapkan yurisdiksi ketika transaksi aset digital menyentuh keuangan, penyimpanan knowledge, dan sistem komputer di AS dan memiliki yurisdiksi untuk menuntut pelaku yang mengarahkan atau melakukan transaksi tersebut. Karena jangkauan yurisdiksi DOJ, kami merekomendasikan agar VASP dan peserta lain dalam cryptocurrency atau ekosistem aset digital menyusun mannequin bisnis mereka dengan hati-hati sehingga mereka (i) mematuhi peraturan yang berlaku atau (ii) tidak memiliki kehadiran AS di degree manapun. Selanjutnya, untuk mencegah arbitrase yurisdiksi dan peraturan international yang tidak konsisten, DOJ semakin banyak bekerja sama dengan otoritas di tingkat negara bagian, nasional dan internasional untuk memastikan regulasi yang komprehensif dan konsisten.

Kesimpulan

Penting untuk dicatat bahwa, meskipun DOJ telah menyatakan baik dalam laporan 2018 maupun Kerangka Penegakan bahwa mereka tidak bermaksud untuk membatasi inovasi, misi DOJ adalah memastikan keselamatan dan keamanan nasional. Kerangka Penegakan yang sesuai harus dibaca melalui lensa ini. DOJ menekankan bahwa mereka akan "melanjutkan penyelidikan dan penuntutan agresifnya terhadap berbagai pelaku jahat, termasuk mereka yang menggunakan cryptocurrency untuk melakukan, memfasilitasi, atau menyembunyikan kejahatan mereka."

  • Apa konsekuensi potensial dari pelanggaran peraturan yang ada?

    VASP dan mereka yang terlibat dengan transaksi aset digital harus menyadari bahwa regulator bekerja sama satu sama lain untuk mencegah perilaku yang melanggar hukum dengan memberlakukan sanksi pidana serta denda moneter. Namun, sementara DOJ dan otoritas lain ingin menargetkan perilaku terlarang, penting untuk dicatat bahwa rezim regulasi menjangkau bisnis yang berusaha terlibat dalam aktivitas bisnis yang sah dan, oleh karena itu, setiap VASP harus tetap mematuhi hukum, aturan, dan regulasi yang berlaku.

Di masa lalu, ketika DOJ atau lembaga penegak hukum lainnya telah merilis panduan komprehensif seperti Kerangka Kerja Penegakan, lembaga tersebut kemudian meningkatkan aktivitas penegakan hukum di ruang tersebut. Misalnya, delapan tahun setelah rilis pertama DOJ dan SEC Useful resource Information to the US International Corrupt Practices Act pada tahun 2012 telah mengalami peningkatan yang mencolok dalam investigasi DOJ dan SEC, menghasilkan lebih dari 110 kasus penegakan FCPA dan hampir $ 14 miliar dalam bentuk uang. sanksi. Karenanya, kita harus berharap bahwa agen federal dengan pengawasan penegakan hukum di ruang cryptocurrency akan meningkatkan penyelidikan dan pengajuan penegakan hukum. Badan-badan tersebut menganggap panduan formal seperti Kerangka Kerja Penegakan sebagai peringatan, dan peserta di pasar aset digital harus memperhatikan. Transaksi aset digital dan mata uang kripto melintasi berbagai hukum, aturan, dan regulasi, dan peserta harus mencari penasihat hukum yang berpengalaman untuk memastikan bahwa mereka tetap mematuhi hukum A.S.